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[[4]]乔伟先生 1983 年发表《论中华法系的基本特点-礼法结合问题》一文,认为礼法结合才是中华法系最基本的特点。
[45] 这是当初西方国家的奢望,最近白宫出了一份报告《美国对中华人民共和国的战略方针》,报告中承认几十年来对中国的和平演变的战略已经失败。[13]至于其他民主权利,如果要避免其虚妄性,也必须遵循权利获取的正常途径,通过自己的努力,了解客观的规律,作出正当的行为,发出有利于自己同时无害于社会的呼声。
我们生于斯,长于斯,赋予我们生命,抚育我们成长,教养生活的意义,传递文明的命脉。面对这样的案件,可能要作双方的权衡,并有相应的法规。这个力量是权威的,是对立双方不得不认可的,因为在恶的对立中,对立双方将各执一词,互不相让,如果没有一个权威的双方都认可的力量,就不能作出裁判、令行禁止,结束这种恶的对立。道德和权利有自身的运行轨迹,有自身的发展规律,它们有更为广阔的空间,它们遍及世界凡有人群的地方。但是,民主权利又有其虚妄性,其中尤以民主选举为最糟,以人数的多少决定政治权力的去就,将是西方民主政治的阿喀琉斯之踵。
又比如自秦汉以后至《唐律疏议》,道德伦理逐步进入中国法律中,以至有了德礼为政教之本,刑罚为政教之用的中华法系,使中华法系在世界法林中独树一帜。我们说了,我们对古人是太苛求了,要求孟、荀对性善性恶论作历史唯物主义的解读,这本身就是违背历史唯物论的。梁任公谓其义即以自然法为标准,以示人行为之模范,法家所谓法当以此为根本观念,且与尚同之义正合,故尹文能沟通墨法思想焉,其或然也。
据《尚书》、《易经》以观:或以刑为天之命,或以刑法乎自然之象,后世皆有其说。于是君子法象天威而用刑罚,亦当文明以动,折狱断决也。兹篇之作,亦兼有票据法上本票付款之意焉。然在《左氏传》中,对于泛论礼之本体而归于天道者,并有之,尤以昭二十五年载子大叔引子产之言为最扼要。
惟象天地四时而立官之义,既于事例上为梁、北周等等官制直接采用,且又为吏户礼兵刑工六部之所本,而后世儒者更多视为当然也。《贲》离上艮下,《旅》艮上离下;离为火,明也;艮为山,止也。
汉宣帝诏曰:父子之亲,夫妇之道,天性也;虽有祸乱犹蒙死而存之,诚爱结于心,仁厚之至也;今子首匿父母,妻匿夫,孙匿大父母,皆勿坐。其有相当承认法之效用者,依然认为生法者命也,生于法者亦命也,命者自然者也,圣人不以一己治天下,而以天下治天下……天下皆曰自然,则其崇信自然法为何如耶!?道家此种思想实亦法家之前导。则修礼以达义,为礼之本旨也明甚。……彼朝死而夕忘之,然而从之,则是曾鸟兽之不若也,夫焉能相与群居而不乱乎!?是言丧礼之所以发生也。
故天子之与后,犹日之与月,阴之与阳,相须而后成者也。鲧则殛死,禹乃嗣兴,天乃赐禹洪范九畴,彝伦攸叙。[[4]] 原文如此,人之时亮天功不知何意,亮疑为尚之误。然如一观《论灾》[[20]]篇所载其言曰:严刑以治国,犹任秋冬以成谷也,则实与董仲舒之言无何异也。
《玉篇》云:刑,罚总名也。故曰,天降之灾,所以警诫人主,岂以滥舍有罪而能救其灾乎?此对后晋之屡赦天下而发也。
法既与道也天也绝缘而不本乎自然,故认为苟可以强国,不法其故;苟可以利民,不循其礼,前世不同教,何古之法,帝王不相复,何礼之循,圣人之为国也,观俗立法则治……不观时俗……则其法立而民乱,法与时转则治,治与世宜则有功……时移而治,不易都乱。盖以吾在天地之间,犹小石小木在大山,自应顺万物之自然,而不敢为;则凡粗末之迹,即可用无不当;若勉而役者,则劳已并劳天下,此《天道》、《天运》两篇所详言也。
其论颇足扫天人相应说之阴霾,为功不在刘宋禁图谶及隋炀帝搜焚其书之下,奈旧说势力已深,终未能动摇也。法家重视治众之法,其所谓法亦偏重于刑之意义;后世之律则又刑典也。盖以秋,怒气也,故杀!秋之言,揪缩之意,阴阳出地,始杀万物,圣人作则,皆以天地为本,阴阳为端,故人君奉天出治,当顺天道肃杀之威,而施刑害杀戮之事,所以法天时,行义道也。则天之明,因地之性……是故为礼以奉之。盖在远古,多神为教,政法思想各托其神之意以为之鹄,其结果有若《尚书·吕刑》所谓苗民弗用灵……惟作五虐之刑……杀戮无辜。枉桡不当,报受其殃,季秋之月……乃趣狱刑,毋留有罪,孟冬之月,是察阿党,无所掩蔽。
虽然事实上妻之外更有妾,则又本于广胤嗣以为说,而拟之为小星,用别于与日相偶之月,在礼法上,其地位颇低下也。[[24]] 原文误为女于女[[25]] 原引文无也字,且为断句有误。
今……人民众而货财寡,事力劳而供养薄,故民争,虽倍赏累罚,而不免[[16]]于乱。然以后既为儒家法学所败,而道墨两家之天道观念又往往被儒说吸收之,故关于天象、天理、天道观念依然存续于法律方面也。
此种观念对于历代关于刑之执行时期,颇有影响,除秦为虐政,四时行刑外,汉兴,萧何草律,秋季论囚,质帝时又诏系囚非殊死考未竟者,一切任出,以须立秋。然如何而知其性乎?孟子认为在乎以心制性。
……人事治而天降乱,未之有也;人事乱而天降康,未之有也,斯皆不过对天人相应说之天有所反驳,仍未否认相当于自然法观念之天道焉。其在人民方面亦以《诗经·皇矣》所谓不识不知,顺帝之则尚焉。[[11]] 原文此处衍一者字。《噬嗑》卦云,噬嗑,享,利用狱;……象曰,雷电噬嗑,先王以明罚敕法。
盖依孔安国云士,理官也,欲得其曲直之理也。然而无论后世学者如何为礼刑之主张,要皆与天道观念有其关系,实普遍之趋势也。
道家主张无为而无不为,视道为天宇的本体,返璞归真乃其目的,故以自然法则为万能,遂对于人为法则视为有害自然而排斥之。……何者?人君以配乾而仁,顺育万物,以成大功;非得以养奸活罪为仁,放纵天贼……也。
[[9]]惟庄子哲学以道无所不在……在蝼蚁……在屎溺,有近于一元泛神论,遂以人物同视,颇与子思所谓尽人之性尽物之性相似。此实际的法律,最早当先有讼及刑。
至所谓刑罚世轻世重,惟齐非齐,有伦有要云云,并所以示刑之齐其非齐,各有伦理有要善也。宋儒谢良佐谓所谓天理者,自然的道理,无丝毫杜撰略近此意。道家之所谓道与儒家异。《周礼》一书最关后世政制,所列六官亦即象天地四时而设也。
关于礼本于天、本于自然之见解,《礼记》亦详载之。谓天地则已易矣,四时则已变矣,其在天地之中者,莫不更始焉,以是象之也,是言至亲以期断也。
如王符《潜夫论》云:天下本以民不能相治,故为立王者以统治之。故先生而后杀,天之为岁,先教而后罚,君之为治也。
然而自然法学派所获得之果,而我不能或不同者,抑又何耶?盖先儒虽努力于人道实践学说,以求达于所谓天道,天道不过一自然法总相之代名而已!惜乎墨家欲复古而以天志为说,羲和测验实学又一变而为阴阳家者流,于是董仲舒以一代大儒,杂取其义,操天人相应之论,申五行相克之理,其视为道之大原出于天者,又属此耳。如谓孟夏之月……断薄刑,决小罪,出轻系,盖以天气始炎,将至大暑,体天道而恤囚,亦所以广其仁爱云尔。
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